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美国H-1B改革方案内容

时间:2020-10-29作者:小泽 阅读:

10月6日,川普政府终于公布了其酝酿了很久的H-1B改革方案的预发件(Advance Copy),包括国土安全部关于“加强H-1B非移民签证项目(Strengthening the H-1B Nonimmigrant Visa Classification Program)” 147页的规定及其说明,和劳工部“关于加强对临时及永久外国劳工的工资保护(Strengthening Wage Protections for the Temporary and Permanent Employment of Certain Aliens in the United States)”157页的规定及其说明。改革方案将对H-1B工作签证申请以及EB-2/EB-3 PERM劳工证程序申请绿卡造成影响。以下是对两个新规的解读。

劳工部新规:工资要求将大幅度提高

大家知道,劳工部根据每个职位对学历,经验和技巧的不同要求,将每个职位所需要支付的最低工资划分为从1到4共四个级别(4 Wage Levels)。Level 1是初级,对学历,经验和技巧的要求最低,工资要求也最低,然后工资标准从1级到4级逐渐提高,4级是最高级,对学历,经验和技巧的要求最高,工资要求也最高。

而劳工部确定每个级别的工资金额的依据则是劳工统计局(Bureau of Labor Statistics )发布的岗位雇佣数据(Occupational Employment Statistics (OES))。每年5月劳工统计局都会在全美展开工资调查(Wage Survey), 根据职位及区域统计出工资数据。相对应的,劳工部会根据劳工统计局的数据在每年的7月1号更新四个级别的工资金额。一直以来,劳工部是按第17 ,第34,第50及第67的百分位数(Percentile)来确定1级到4级的工资金额,例如,对于在加州洛杉矶区域的Accountant这一岗位,劳工部在定1级工资时,查看的是Occupational Employment Statistics (OES)统计数据中的第17区间,因为17%的人的工资在$64,750以下,劳工部就把1级工资标准定为$64,750;34%的人的工资在$81,307以下,劳工部就把2级工资标准定为$81,307;50%的人的工资在$97,885以下,劳工部就把3级工资定为$97,885;67%的人的工资在$81,307 以下,劳工部就把4级工资定为$81,307 。(此处涉及统计学的知识,我们非专业人士,如果解释得不准确,请谅解)。

但是根据劳工部今天的新规,1级工资的百分位数(Percentile)将从第17提高到第45,2级工资将从第34提高到第62,3级工资将从第50提高到第78,4级工资将从第67提高到第95,工资标准将大幅度提高。 

四级工资标准不仅适用于H-1B,H-1B1, and E-3 的申请,也适用于EB-2/EB-3 PERM劳工证程序prevailing wage的申请,因此,在劳工部新规生效之后,H-1B工作申请以及PERM申请都会受到很大影响,雇主有可能受高工资要求的影响而不再愿意为外国员工办理H-1B及绿卡。

美国H-1B改革方案内容

国土安全部新规

01、重新定义专业性职位

H-1B的核心在于专业性职位 (Specialty Occupation)。只有专业性职位才能申请H-1B。专业性职位指A. 通过对高度专业化知识的理论和实践运用才能胜任的职位,以及B. 只能获得该专业至少本科学历后才能胜任的职位。国土安全部的新规极大地缩小了专业性职位所允许的专业范围,要求申请人的专业与从事的职位必须直接相关(in a directly related specific specialty)。比如,根据现在的政策,有computer science, electrical engineering,electronic engineering专业的本科学历的申请人都可以申请software developer的职位;新规实施之后,我们担心移民局将认为只有computer science专业是与software developer的职位直接相关的,electrical engineering,electronic engineering专业的申请人申请H-1B将可能不被获批。

02、重新定义雇主雇员的关系

新规颁布了十几个因素作为考察H-1B雇主雇员的关系(employer-employee relationship)的标准。这一条规定主要是为了加强对第三方派遣H-1B的审查。在这里我们就不再展开论述。

律师评论

1、劳工部的新规将在2020年10月8日正式发布,并从发布之日起生效。可以预见四级工资标准将在10月8日之后显著提高。

2、如果目前有要递交H-1B的同学,如果能赶在明天(10月7日)递交LCA, 则仍然适用现在的工资标准。

3、在劳工部新规生效之前(即10月8日之前)已获批准的LCA和prevailing wage将不受新规影响。但是新规将适用于在10月8日之前已递交但在10月8日仍处于pending(待审)状态的prevailing wage申请,以及在10月8日当天及之后递交的LCA以及prevailing wage申请。

4、国土安全部新规将在2020年10月8日正式发布,但在发布之后60天才正式生效,即从11月7号起生效。新规将适用于在11月7号当天及以后的递交的所有H-1B申请,无论是每年要经抽签的新申请,还是H-1B延期申请,换工作申请以及Amendment(H-1B 修正)。

5、可以预计,在新规生效之后,由于专业性职位的重新定义,拥有与H-1B职位不直接相关的专业的申请人的H-1B将很难获批。

6、今年3月参与抽签的H-1B新申请,如果已经获得批准,当然不会受新规的影响;如果已递交到移民局,仍然在pending, 也不会受两个新规的影响,不会受新的工资标准以及新的Specialty Occupation定义的影响。

7、基于两个新规都将不经过公众评论的程序而直接发布并生效,在程序存在瑕疵的事实,我们预计将会有诉讼提起以禁止新规的实施。

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